影楼摄影的版权初探

王维拉


影楼是否对其拍摄的照片底片享有版权？实务中，有不少的影楼为顾客拍摄照片后，只给顾客相片而留下了底片，并认定该底片的版权归影楼，结果总闹得顾客很不愉快，并由此引发了不少的纠纷。笔者将在本文中对于影楼拍摄相片的版权问题进行初步探讨。
我国著作权法第三条规定："本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（五）摄影作品；"摄影作品是借助摄像器材，在感光材料上记录客观物体形象的艺术作品，其直接表现形式是相片（含底片）。摄影作品被单列为一个作品的类型，是受著作权法保护的。然而，并非任何人拍摄的相片都可以称为"摄影作品"，其判断标准是该摄影作品构成法律所保护的"作品"。

衡量"作品"的标准
著作权法实施条例第二条规定："著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。"可见，"作品"成为著作权法保护的客体首要条件是具有"独创性"，亦称"原创性"。
各国法律几乎无一例外地规定或承认"独创性"是作品受法律保护的前提条件，只有具有"独创性"的作品才有可能获得著作权法的保护。那么何为"独创性"？"独创性"是不是有一个具体的、明确的标准可以用以衡量"作品"呢？我国著作权法中对"独创性"没有具体的规定和解释。《伯尔尼公约》中也没有统一的适用于不同"作品"的"独创性"的评判标准。参考美国著作权法的司法实践，一般从两个方面去判断"独创性"：1、"作品"是否包含作者的独立创作行为；2、是否具有一定量的创造性。我国法学界中，比较公认的观点认为："独创性"是由作者独立构思而成的，"作品"的内容和表现形式完全不是或基本上不是同他人已经发表的作品相同。
总结各国的司法实践以及我国学者的论述，笔者认为："作品"（本文专指"摄影作品"）的"独创性"可以从以下方面去判断：1、从"作品"的表现形式上看，是否与其他"作品"的表现形式相同；2、"作品"是否包含作者的独立创作行为；3、"作品"是否具有一定量的创造性。对于前两个标准的认定实践中比较好判断，关于对作品的"创造性"的量的要求，则赖于司法或行政机关的自由裁量。在美国，各级法院基本形成以下观点："创造性所必要的水平非常之低，甚至一丁点足够，绝大多数作品很容易达到这个标准，只要有创造性的火花，无论多么初级，多么肤浅，多么明显。"因此美国最高法院认为，美国宪法的版权条款要求的"独创性"是独立创作加上微小程度的创造性。可见对于作品"创造性"的量的要求是非常之低的，几乎任何一般的作品都可以达到这个要求。

影楼对拍摄的照片的版权分析
笔者认为：并非影楼的所有的照片都构成著作权法上的"作品"。以下仅试以影楼的某些婚纱照和身份证照并结合作品的三个标准进行分析：
1、从表现形式上分析 欣赏了许多影楼的婚纱照后，我们可以发现一个共同的现象：所有的婚纱照大同小异，人物造型、新娘和新郎的穿着打扮、甚至新人的表情几乎一样。差别似乎只有人物不同而已。
影楼拍摄的身份证照片也同于婚纱照，表现形式是千篇一律的。我们来做一个简单的测试，将众多家影楼拍摄的某些婚纱照和身份证照片放在一起，然后在一般的公众群挑选出测试者，几乎没有人可以区分这些相片其中表现形式的差别，不能区分是那家影楼拍摄的。这样的相片我们可以认为其表现形式上不具有差异。
2、从是否包含作者的独立创作行为来分析 我们去拍摄身份证都有这样的体会，摄影房有固定的背景，闪光灯和反光伞都是固定在一定的位置上，相机由三角架固定在一个位置，摄影师要求你坐在背景架前的小凳子上，等你摆好了姿势，摄影师喊一二三，灯光一闪，一张相片就拍好了。有些婚纱照的拍摄过程，也是按非常固定的模式来拍摄的，与拍摄身份证基本上相似。在整个过程中，摄影师所要做的事情只有一个就是按相机的快门，这并不需要任何技术，几乎任何人都可以做，根本谈不上有任何的独立创作行为。
相片拍摄完成，然后是冲洗底片，冲洗底片一般是用化学药剂将胶卷上的通过拍摄过程留下的影像固定在胶片上，这就是底片。然后将固定在底片上的影像冲洗在像纸上，这个过程我们可以认为是复制。将拍摄好胶卷冲洗成底片再到相片，现在一般是机器全自动完成，这个过程基本上没有任何的加工制作，没有作者的独立创造行为。
3、从"创造性"的量上来分析 我国大部分影楼拍摄婚纱照使用的是台湾的技术，灯光布景等都是一样的模式，拍摄出来的相片效果是一样的，甚至新娘的鼻子统一被虚化了，而照片仅仅是人物不同而已。而那些固定布景及灯光，相机的位置也是按一般的拍摄技术要求摆设的。尽管作品中对"创造性"量的要求非常之低，对于影楼使用已经进入公用领域的技术拍摄的固定模式的相片或几乎全盘照搬的技术拍摄的某些婚纱照以及用同一的、简单的技术拍摄的身份证照片，非常初级的"创造性"也是比较难找到的。
从以上分析我们可以得出某些影楼的婚纱照和身份证不具有"独创性"，按照著作权法的规定，这些相片不构成"作品"，不享有著作权，不受著作权法的保护。
诚然，我们也不能否认，在以下两种情况下，影楼因其相片的独创性和差异性而享有该片的版权。其一，源于摄影师的灵感而在瞬间的抓拍过程中所具有的独创性。影楼摄影的关键技术于灯光的布置和摄影师在瞬间的抓拍能力，灯光的设置作为纯技术工作，一般的没有独创性。但是摄影师的瞬间的抓拍的，诱导被拍摄者做出各种动作、表情则含有一定的独创性，瞬间的抓拍是否有独创性取决于摄影师的诱导和其经验水平，而其外在的体现则是照片表现形式上的差异性。其二，影楼在对底片冲洗的过程中，将底片进行专门的加工制作而形成非常有特色的相片作品。因此，有些影楼拍摄的相片是符合"作品"要件的，有的还具有很高的艺术水准，对于这些作品，影楼则当然的享有著作权。

影楼拍摄相片的法律关系分析
影楼应顾客要求为其拍摄相片或者翻洗底片，该行为性质属于承揽行为。即承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人为此支付报酬给承揽人的行为。影楼是这一关系中的承揽人，顾客则是这一关系中的定作人。依据合同法的相关规定，影楼的义务是拍照，并将符合拍摄要求的相片交给顾客，顾客的义务支付影楼拍摄的报酬。按照该行业的惯例，影楼应该将底片和相片一起交付给顾客，这包括在影楼的合同义务中。
对于已经构成作品的相片，顾客委托影楼影楼为其拍摄相片，影楼为此拍摄的相片则属于委托作品。著作权法第十七条规定："受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。"对于相片的著作权顾客可以和影楼双方协商，可以协商著作权归属顾客。如果没有协商，则归属于受委托人，也就是影楼。

影楼版权的行使限制
影楼拍摄的作品，如果构成民法中的肖像，则影楼对该作品享有的著作权的行使会受到法律的规制与协调。肖像，是自然人形态和神态的客观综合表现，从表现的形式上，包括图画、照相、录像等，从表现部位上，应以人的面部为主。判断影楼的相片作品是否构成肖像，应结合上述两方面，再考虑社会一般人的认知程度，予以全面综合判断。肖像被以相片作品的形式物化后，在肖像上同时存在着肖像权和肖像作品作者的著作权。肖像权包括制作专有权、使用专有权和利益维护权。作为肖像权内容的使用专有权与作为著作权内容的发表权、复制权、展览权之间，在行使时会发生权利的冲突。在顾客与影楼之间则存在着保护顾客肖像权和保护影楼著作权的冲突。
结合世界各国的具体做法，通常把肖像权作为邻接权的一部分，由著作权法直接予以保护。法律规定，未经肖像权人同意，不得将肖像展览、复制或出售。著作权人只有取得肖像人的同意后，才能行使其著作权中有关肖像权的各项权利。在我国目前的立法中，肖像权由民法加以规定并保护，著作权法只对表演者的艺术形象作了不得歪曲的保护性规定，关于著作权法中就肖像权与肖像作品著作权的冲突问题的解决亟待立法的完善。

结论
影楼接受顾客的委托拍摄的相片是否构成受著作权法保护的作品，基于其是否符合关于作品的判断标准。影楼和顾客之间形成了承揽合同关系，无论该相片是否构成作品，双方均可以特别约定底片的归属及使用费。如果影楼对拍摄的相片享有著作权，影楼对相片的使用也将受到极大的限制，任何擅自或不当的使用行为都可能构成对顾客肖像权的侵犯。笔者认为，影楼保留底片并没有实质上的意义，相反影楼保存大量的相片需要花费一定的人力财力，如果造成丢失或不当使用，均可能导致顾客的侵权赔偿请求。故此，建议底片还是交顾客保存为妥。


　　　　　　　　王维拉
　　　　　　　　
　　　　　　　　　　
2002-08-27

环境保护部办公厅


关于印发《国家核技术利用辐射安全管理系统管理规定》的通知

环办[2012]83号




关于印发《国家核技术利用辐射安全管理系统管理规定》的通知

各省、自治区、直辖市环境保护厅（局），环境保护部核与辐射安全中心、环境保护部各核与辐射安全监督站：

　　为促进核技术利用辐射安全监管工作的信息化、规范化和系统化，进一步提高监管工作效率，使监管工作各环节、各部门紧密衔接,实现对放射源生产、销售、转让、进出口、异地使用和处置等全过程、动态监管，我部组织开发了国家核技术利用辐射安全管理系统（以下简称“管理系统”）。2009年12月该管理系统上线试运行，2010年6月全面投入使用。为进一步规范该系统的使用，保障该管理系统正常有效运行，提高核技术利用辐射安全监管的信息化水平，我部组织编写了《国家核技术利用辐射安全管理系统管理规定》，现印发你们，请认真贯彻执行。

　　附件：国家核技术利用辐射安全管理系统管理规定

　　

　　二○一二年五月二十三日

　　


 

附件:

国家核技术利用辐射安全管理系统管理规定

第一章 总 则
 
第一条 依据《放射性同位素与射线装置安全和防护条例》 、《放射性同位素与射线装置安全许可管理办法》 、 《放射性同位素与射线装置安全和防护管理办法》 ，环境保护部建立国家核技术利用辐射安全管理系统。为进一步规范该系统的使用，提高核技术利用辐射安全监管的信息化水平，制定本规定。
第二条 国家核技术利用辐射安全管理系统（以下简称管理系统）建立在互联网上，全国联网运行使用，包括国家核技术利用辐射安全监管系统（以下简称监管系统）和全国核技术利用辐
射安全申报系统（以下简称申报系统） 。
第三条 本规定适用于全国各级环境保护部门、放射性同位素生产单位、国家和各省城市放射性废物库（以下简称废物库）运行单位、辐射工作单位及其他相关单位对管理系统的使用与管理。
第四条 管理系统使用实行“统筹规划、统一标准、分级负责、安全运行、有效监督”的原则。
第五条 管理系统各项业务办理及其操作按照“国家核技术 利用辐射安全管理系统使用技术细则” （以下简称使用细则） 进行。涉密信息不得进入管理系统。

第二章 系统管理

第六条 环境保护部及各地区核与辐射安全监督站、 省级环境保护部门应设立相应的管理机构负责系统的运行使用。 地市级环境保护部门、 辐射工作单位 （含放射性同位素生产单位、废物库运行单位）及其他相关单位应指定专人负责使用和维护系统。
第七条 环境保护部负责管理系统的管理工作，承担以下职责：
（一）制定管理系统的建设规划、技术方案和管理规定等，并监督执行；
（二）组织、指导、监督本级和省级环境保护部门管理系统建设、运行等工作；
（三）组织对省级环境保护部门管理系统使用和管理的检查、指导和考核，制定相应的考核细则和指标；
（四）建立管理系统所需的软硬件和网络条件，确保数据接入网络畅通；
（五）组织向各省开放的管理系统数据接口的开发与测试工作；
（六）收集、整理管理系统使用过程中的意见反馈，组织对管理系统进行维护和升级；
（七）定期组织环境保护部及各地区核与辐射安全监督站、省 级环境保护部门、放射性同位素生产单位、废物库运行单位管理员管理系统使用的培训工作。
第八条 省级环境保护部门负责本行政区域内管理系统管理工作，承担以下职责：
（一）制定本行政区域内管理系统的运行管理措施，并监督执行；
（二）组织、指导、监督本级及以下环境保护部门管理系统建设、运行等工作；
（三）负责对本行政区域内辐射工作单位使用管理系统的情况进行监督；
（四）负责管辖范围内监管数据的录入、核查、更新工作；
（五）组织本行政区域内下级环境保护部门及辐射工作单位管理系统使用的培训；
（六）收集、整理管理系统使用过程中的意见与建议，定期反馈至环境保护部。
第九条 辐射工作单位负责本单位申报系统使用和管理工作，承担以下职责：
（一）制定本单位申报系统运行管理制度，并具体实施；
（二）负责本单位申报系统使用和安全管理工作；
（三）通过申报系统提交相关文件、办理相关业务；
（四）整理并反馈申报系统使用过程中的意见与建议。  
放射性同位素生产单位、废物库运行单位按照权限，进行监管系统相关操作和使用。
第十条 监管系统的使用设国家级系统管理员；地区核与辐射安全监督站、省级环境保护部门、放射性同位素生产单位、废物库运行单位设管理员，管理员应选用责任心强、业务熟悉的人员担任。其他辐射工作单位设专人负责。
第十一条 国家级系统管理员负责设置管理员账号和权限；管理员负责设置本级及以下账号和权限；国家级系统管理员和省级环境保护部门系统管理员按照各自的管理范围负责申报系统注册用户管理。
第十二条 严格、规范账号的使用，禁止账号随意转借，首次登录后应立即更改相关密码，且不得告知无关人员，有关岗位人员调离后，应及时更改相应密码，确保账号使用安全。
第十三条 环境保护部负责其发证单位的辐射安全许可证审批、放射性同位素进出口审批等信息的维护，委托省级发证的单位信息由省级环境保护部门负责维护；地区监督站负责环境保护部发证单位的日常监管数据、工作单位数据、监督执法等信息的维护；省级环境保护部门负责日常监管数据、辖区内辐射工作单位数据、辐射事故等信息维护。
第十四条 环境保护部、省级环境保护部门应明确技术支持单位，具体承担职责范围内管理系统建设、维护和技术服务等工作。  
第十五条 省级及以下环境保护部门应将管理系统的负责人、联系人、技术支持单位报上级环境保护部门备案。

第三章 系统使用

第十六条 管理系统使用主要包括以下内容：
（一）辐射工作单位管理；
（二）辐射安全许可证、放射性同位素、射线装置管理等相关业务办理；
（三）监督执法管理；
（四）辐射事故管理。
第十七条 各级环境保护部门登录监管系统进行核技术利用日常管理和业务办理，辐射工作单位通过申报系统进行核技术利用业务申报工作。
第十八条 放射性同位素生产单位、 废物库运行单位有关销售、收贮放射性同位素业务须经过监管系统申办。
第十九条 各地区监督站、省级及以下环境保护部门负责及时将监督执法情况录入到监管系统。
第二十条 各级环境保护部门在办理放射性同位素相关审批与备案等手续时须核实、变更数据库相关信息。
第二十一条 监管数据应当符合真实、准确、及时、完整的要求，监管部门每周第一个工作日更新上周的监管数据。  
第二十二条 环境保护部、省级环境保护部门发现可疑信息，应及时保存相关数据记录，报告本单位管理系统负责人后，进行核查处理并记录备查。
第二十三条 辐射工作单位按“使用细则”内容进行相关业务申报、信息更新以及打印纸质文件，用于确认和存档等。
第二十四条 管理系统中无辐射工作单位许可证相关信息的，各级环境保护部门不得办理相关业务审批。监管系统中的业务经办结果与申报系统数据联动。
第二十五条 各监管数据只能用于各级环境保护部门对辐射工作单位的监督和管理，经同意后公安、卫生等政府部门可共享该系统有关信息，未经批准，任何人不得擅自对外提供。

第四章 系统维护

第二十六条 环境保护部核与辐射安全中心负责管理系统的运行维护工作，包括以下内容：
（一）定期更新“使用细则”手册；
（二）建立管理系统运行维护和安全记录；
（三）发生突发性事件可能危及数据库和业务系统安全时，采取暂停联网、停机检查等应急措施。
第二十七条 各级环境保护部门应采取切实有效措施，做好计算机病毒的防范工作；必要时采取应急措施，保留有关原始记录， 并向有关部门报告。
第二十八条 各级环境保护部门应建立管理系统运行情况通报制度，省级环境保护部门于每年1 月31日前以书面形式向环境保护部报告本行政区域内管理系统运行及管理情况。

第五章 附 则

第二十九条 本规定中的监管数据指辐射工作单位开展核技术利用工作相关的单位信息、许可信息、审批备案信息、台账信息、监督执法信息和辐射事故信息等内容。
第三十条 本规定自发布之日起施行。